ООО СЗ "ЗАПАДНЫЙ ПАРК"

При осуществлении регионального государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории Ростовской области поступили сведения о следующих действиях (бездействии): На основании задания на проведение мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями №26 от 18.10.2022, в рамках осуществления контроля и надзора в области долевого строительства Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №214-ФЗ) в части размещения в единой информационной системе жилищного строительства по адресу: https://наш.дом.рф, указанной в ст. 23.3 Федерального закона № 214-ФЗ и в правилах размещения информации субъектами информации, обязательное размещение которой предусмотрено законодательством Российской Федерации, в единой информационной системе жилищного строительства, утвержденными постановлением Правительства Российской от 26 марта 2019 г. № 319 «О единой информационной системе жилищного строительства» застройщик размещает в системе жилищного строительства (далее – Правила), информации, осуществлен мониторинг указанного сайта, который показал следующее. В единой информационной системе жилищного строительства по адресу: https://наш.дом.рф ООО СЗ «Западный парк» (ИНН 6141057106) размещена информация о строительстве многоквартирного жилого дома по адресу: Ростовская область, г. Батайск, ул. Чехова, 1: - разрешение на строительство №61-302-22-2022 от 15.03.2022 со сроком действия до 15.03.2024; - заключение экспертизы проектной документации от 02.03.2022 №61-2-1-3-011729-2022; от 15.06.2022 №61-2-1-2-038060-2022; - права на земельный участок; - проектная декларация №61-001293 по состоянию на 01.12.2022; - проект договора участия в долевом строительстве; - бухгалтерская (финансовая) отчетность за 1, 2, 3 кварталы 2022 года и годовой бухгалтерский баланс за 2021 год; - фотографии, отражающие текущее состояние строительства объекта – по состоянию на 02.12.2022; - градостроительный план земельного участка; - схема планировочной организации земельного участка; - извещение о начале строительства; - сведения об открытии расчетного счета застройщика; - сведения о первом договоре участия в долевом строительстве. Поскольку первый договор участия в долевом строительстве зарегистрирован 23.06.2022 заключение уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, указанного в части 2 статьи 23 Федерального закона № 214-ФЗ, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным частью 2 статьи 3, статьями 20 и 21 настоящего Федерального закона, экспертиза проектной документации, извещение о начале строительства не требуется. Размещение проектных документаций и результаты инженерных изысканий в отношении многоквартирного дома не требуется от застройщика, поскольку экспертиза проведена после 01.07.2018 (02.03.2022). В соответствии с ч. 6.5 ст. 23.3 Федерального закона № 214-ФЗ оператор единого государственного реестра заключений размещает в системе: 1) сведения о заключениях экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, а также о представленных для проведения такой экспертизы проектной документации и результатах инженерных изысканий; 2) заключения экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, а также проектную документацию и результаты инженерных изысканий, по результатам рассмотрения которых подготовлены такие заключения. Таким образом, у застройщика отсутствует обязанность по размещению указанных документов. Требования по составу, периодичности и порядку размещения информации, сведений и документов установлены ст. 3.1 Федерального закона № 214-ФЗ и п. 9 Правил. Однако, в нарушение требований п. 5 ч. 2 ст. 3.1 Федерального закона № 214-ФЗ и п.п. «х» п. 9 Правил ООО СЗ «Западный парк» в единой информационной системе жилищного строительства по адресу: https://наш.дом.рф на дату мониторинга сайта – 15.12.2022 размещен проект договора участия в долевом строительстве (далее — проект договора), используемый застройщиком для привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома, не отвечающий требованиям Федерального закона № 214-ФЗ. Анализ проекта договора, размещенного застройщиком 14.04.2022 в ЕИСЖС, показал следующее. 1. В п. 1.1 проекта договора: «Таблица 1 – Описание объекта недвижимости» указана общая площадь здания (кв.м) - 2941,14, а в разрешении на строительстве №61-302-22-2022 от 15.03.2022 указана общая площадь здания (кв.м) – 3272,89. Таким образом, положения п. 1.1 проекта договора вводят в заблуждение участников долевого строительства. 2. В соответствии с п. 3.8 проекта договора: «Указанные в п. 3.2. настоящего Договора номер и количественные показатели площади Объекта долевого строительства являются проектными и по завершении строительства могут измениться, в соответствии с данными кадастрового инженера, полученными после обмеров». Указанные положения проекта договора участия в долевом строительстве не соответствуют действующему законодательству по следующим основаниям. Согласно ч. 1.1. ст. 5 Федерального закона № 214-ФЗ Договор должен содержать порядок расчетов в случае превышения допустимого изменения общей площади индивидуального жилого дома и (или) площади земельного участка, на котором строится (создается) индивидуальный жилой дом, которое может быть установлено в договоре в размере не более пяти процентов от указанной площади. Так и пп. 2 п.1.1 ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 214-ФЗ допустимый размер изменения общей площади жилого помещения или площади нежилого помещения, являющихся объектом долевого строительства, который может быть установлен в договоре, составляет не более пяти процентов от указанной площади. Таким образом, указанные условия в п. 3.8 проекта договора противоречат действующему законодательству, что влечет ущемление законных прав участников долевого строительства. 3. В соответствии с п. 4.8 проекта договора: «Стороны согласились, что Общая приведенная площадь объекта долевого строительства, указанная в п. 3.2. настоящего Договора, является проектной площадью и может отличаться от фактической (по данным БТИ). Сторонами допускается и не является основанием для расторжения или изменения настоящего Договора отклонение фактической общей приведенной площади Объекта долевого строительства в пределах 10 (десяти) процентов от Общей приведенной площади, указанной в п. 3.2. настоящего Договора. Такое отклонение является только основанием для перерасчета Цены Договора в порядке, предусмотренном настоящим договором. Окончательная площадь объекта долевого строительства указывается в акте приема-передачи. Одновременно с передачей Объекта долевого строительства в собственность Участнику долевого строительства передаётся также доля в праве общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме, включая коммуникации». Вместе с тем согласно пп. 2 п. 1.1 ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 214-ФЗ допустимый размер изменения общей площади жилого помещения или площади нежилого помещения, являющихся объектом долевого строительства, который может быть установлен в договоре, составляет не более пяти процентов от указанной площади. Таким образом, указанное в п. 4.8 проекта договора условие об отклонении фактической общей приведенной площади объекта долевого строительства в пределах 10 (десяти) процентов от общей приведенной площади, указанной в п. 3.2. настоящего договора уже является существенным отклонением от допустимого размера изменения общей площади жилого помещения или площади нежилого помещения, являющихся объектом долевого строительства, что может послужить основанием для расторжения договора в судебном порядке участником долевого строительства. 4. В соответствии с п. 4.10 проекта договора: «Участник долевого строительства не имеет права осуществлять любые платежи по Договору до даты государственной регистрации настоящего Договора. В случае оплаты Участником Цены Договора или части Цены Договора до даты государственной регистрации настоящего Договора, Участник долевого строительства возмещает Застройщику расходы на уплату административных штрафов, связанных с нарушением порядка привлечения денежных средств Участника долевого строительства, предусмотренного Федеральным законом № 214-ФЗ от 30.12.2004 г. «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» на основании письменного требования Застройщика в срок не позднее 3 (трех) рабочих дней с даты получения указанного требования». Также в соответствии с п. 10.4 проекта договора: «Участник долевого строительства не вправе устанавливать внешние блоки кондиционеров, а также другие дополнительные конструкции на фасаде Объекта недвижимости, в местах отличных от мест, предусмотренных проектной документацией. В целях сохранения единого архитектурного решения, Участнику долевого строительства запрещается производство работ по изменению фасада здания, в том числе остекление балконов (лоджий), не соответствующих проектному решению. В случае нарушения Участником долевого строительства данного пункта он уплачивает Застройщику штраф – 5 (Пять) % от Цены Договора. В части, не оговоренной в настоящем разделе, Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации». Федеральный закон №214-ФЗ содержит положения, устанавливающие ответственность участников долевого строительства перед застройщиком. В соответствии со ст.10 Федерального закона №214-ФЗ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору сторона, не исполнившая своих обязательств или ненадлежаще исполнившая свои обязательства, обязана уплатить другой стороне предусмотренные Федеральным законом №214-ФЗ и указанным договором неустойки (штрафы, пени) и возместить в полном объеме причиненные убытки сверх неустойки. Ответственность участников долевого строительства предусмотрена ч. 4, 5, 6 ст. 5, ч. 6 ст. 8, ч. 3 ст. 9 Федерального закона №214-ФЗ. При этом в Федеральном законе №214-ФЗ отсутствует указанная в п. 4.10 и 10.4 договора ответственность участника долевого строительства. Таким образом, п. 4.10 и п. 10.4 проекта договора противоречат действующему законодательству, что влечет ущемление законных прав участников долевого строительства. 5. В соответствии с п. 5.10 проекта договора: «В случае уклонения Участника долевого строительства от принятия Объекта долевого строительства, Участник долевого строительства обязан уплатить Застройщику неустойку (пени) в размере 1/300 (одной трехсотой) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от Цены Договора за каждый день просрочки принятия Объекта долевого строительства, а кроме того Участник долевого строительства обязан возместить затраты Застройщика на содержание общего имущества Объекта недвижимости и Объекта долевого строительства пропорционально доле Участника долевого строительства, начиная с момента истечения десятидневного срока, предназначенного для подписания Передаточного Акта, и до момента составления Застройщиком одностороннего акта или иного документа о передаче Объекта долевого строительства, в течение 3 (Трёх) рабочих дней с даты предъявления такого требования Застройщиком». В соответствии с ч. 6 ст.8 Федерального закона № 214-ФЗ если иное не установлено договором, при уклонении участника долевого строительства от принятия объекта долевого строительства в предусмотренный частью 4 Федерального закона № 214-ФЗ срок или при отказе участника долевого строительства от принятия объекта долевого строительства (за исключением случая, указанного в части 5 н Федерального закона № 214-ФЗ) застройщик по истечении двух месяцев со дня, предусмотренного договором для передачи объекта долевого строительства участнику долевого строительства, вправе составить односторонний акт или иной документ о передаче объекта долевого строительства (за исключением случая досрочной передачи объекта долевого строительства, указанного в части 3 настоящей статьи). При этом риск случайной гибели объекта долевого строительства признается перешедшим к участнику долевого строительства со дня составления предусмотренных настоящей частью одностороннего акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства. Таким образом, Федеральным законом № 214-ФЗ установлено только одно последствие уклонения участника долевого строительства от принятия объекта долевого строительства в предусмотренный частью 4 Федерального закона № 214-ФЗ срок или при отказе участника долевого строительства от принятия объекта долевого строительства - составление одностороннего акта или иной документ о передаче объекта долевого строительства. В соответствии с ч. ч. 1 и 2 ст. 8 Федерального закона № 214-ФЗ передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его участником долевого строительства осуществляются по подписываемым сторонами передаточному акту или иному документу о передаче. Передача объекта долевого строительства осуществляется не ранее чем после получения в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости. Согласно ч. 1 ст. 12 Федерального закона № 214-ФЗ обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства. До момента передачи объекта долевого строительства участнику по акту риск случайной гибели объекта несет застройщик (ч. 6 ст. 4 Федерального закона № 214-ФЗ). По смыслу вышеприведенных норм возложение на участника долевого строительства расходов по эксплуатации жилого дома до передачи объекта участнику является необоснованным, ущемляет права участника как потребителя. Только с момента передачи объекта долевого строительства по подписанному сторонами договора участия в долевом строительстве передаточному акту (или в установленных случаях составления одностороннего акта передачи объекта долевого строительства) участник долевого строительства владеет и пользуется построенным (созданным) объектом (жилым помещением и общим имуществом в многоквартирном доме) и осуществляет отдельные правомочия собственника, указанные в ст. 209 ГК РФ, и с этого момента у него как у законного владельца объекта наряду с правами владения и пользования жилым помещением в многоквартирном доме возникает обязанность по оплате расходов, связанных с его содержанием и содержанием общего имущества в многоквартирном доме. В связи с изложенным п. 5.10 проекта договора противоречит положениям Федерального закона № 214-ФЗ. 6. В соответствии с п. 6.1 проекта договора: «Стороны исходят из того, что свидетельством надлежащего качества Объекта долевого строительства и соответствия его условиям настоящего Договора, требованиям технических регламентов и проектной документации, а также иным обязательным требованиям является Разрешение на ввод Объекта недвижимости в эксплуатацию, полученное Застройщиком в установленном законом порядке». Согласно ст. 55 ГрК РФ разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии c разрешением на строительство, проектной документацией, a также соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенному использованию земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории (за исключением случаев, при которых для строительства, реконструкции линейного объекта не требуется подготовка документации по планировке территории), проекту планировки территории в случае выдачи разрешения на ввод в эксплуатацию линейного объекта, для размещения которого не требуется образование земельного участка, a также ограничениям, установленным в соответствии c земельным и иным законодательством Российской Федерации. Таким образом, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не может являться свидетельством надлежащего качества объекта долевого строительства, a п. 6.1 проекта договора по своей сути освобождает застройщика от ответственности за недостатки объекта долевого строительства в связи c чем, является ничтожным условием, противоречащим действующему законодательству, влекущим ущемление законных прав участников долевого строительства. 7. В соответствии с п. 8.2 проекта договора: «В случаях, предусмотренных настоящим Договором, подписать необходимые дополнительные соглашения к настоящему Договору». Согласие на изменение договора для участника долевого строительства является правом, а не обязанностью. В силу п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор. Согласно ч. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Таким образом, п. 8.2 проекта договора противоречат действующему законодательству, что влечет ущемление законных прав участников долевого строительства. 8. В соответствии со вторым абзацем п. 8.4 проекта договора: «Стороны договорились, что Участник долевого строительства соглашается с подбором Застройщиком формы управления Объектом недвижимости. Участник долевого строительства выражает согласие на заключение в будущем договора на управление Объектом недвижимости с управляющей организацией, предложенной Застройщиком, а также обязуется заключить с управляющей организацией договоры о предоставлении коммунальных услуг и о долевом участии в расходах по содержанию, ремонту и техническому обслуживанию Объекта недвижимости, в котором располагается Объект долевого строительства и прилегающей территории». Вместе с тем в ч. 3 ст. 161 ЖК РФ установлено, что способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме. Таким образом, абзац 2 п. 8.4 проекта договора не соответствует действующему законодательству. 9. В соответствии с п. 9.2 проекта договора: «Участник долевого строительства вправе уступать права и обязанности по настоящему Договору третьим лицам после оплаты Цены Договора, установленной разделом 4 настоящего Договора. Уступка прав и обязанностей по настоящему Договору допускается не ранее государственной регистрации настоящего Договора и до подписания Передаточного акта. Участник долевого строительства обязан предоставить новому участнику долевого строительства надлежащее подтверждение полной оплаты Цены Договора, в размере, установленном разделом 4 настоящего Договора. Участник долевого строительства в обязательном порядке обязан уведомить нового участника долевого строительства в договоре уступки прав и обязанностей по настоящему Договору (далее – Договор уступки) о необходимости письменно уведомить Застройщика в течение 5 (Пяти) рабочих дней о состоявшейся уступке прав и обязанностей по настоящему Договору путем предоставления оригинала Договора уступки с отметкой о государственной регистрации Договора уступки, а также последствиях несоблюдения положений ч.3. ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации. В случае неполной оплаты Цены Договора, установленной разделом 4 настоящего Договора, Участник долевого строительства вправе уступать права и обязанности по настоящему Договору третьим лицам, при условии письменного согласования Застройщиком такой уступки, безосновательный отказ Застройщика в согласовании Договора уступки не допускается. Уступка прав требования по настоящему Договору, в т.ч. неустойки (штрафов, пени), возмещения причиненных убытков сверх неустойки, без уступки основного обязательства по настоящему Договору (п. 4.1. настоящего Договора) не допускается. Расходы на государственную регистрацию Договора уступки несет Участник долевого строительства и (или) новый Участник долевого строительства в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации». Согласно разъяснениям, изложенным в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2017 г. №54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки» по смыслу пункта 1 статьи 382, пункта 1 статьи 389.1, статьи 390 ГК РФ уступка требования производится на основании договора, заключенного первоначальным кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием). В силу статьи 421 ГК РФ такой договор между цедентом и цессионарием может являться договором, предусмотренным законом или иными правовыми актами, смешанным договором или договором, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами (пункт 1). По общему правилу, уступка требования об уплате сумм неустойки, начисляемых в связи с нарушением обязательства, в том числе подлежащих выплате в будущем, допускается как одновременно с уступкой основного требования, так и отдельно от него (пункт 14). Учитывая изложенное, указанные в п. 9.2 проекта договора условия о не допущении уступки прав требования по неустойке (штрафам, пени), возмещения причиненных убытков сверх неустойки, без уступки основного обязательства по настоящему договору противоречит требованиям действующего законодательства и сложившейся судебной практике. 10. В соответствии с п. 12.2 проекта договора: «Стороны договорились установить обязательный претензионный (досудебный) порядок разрешения споров. В соответствии с претензионным порядком заинтересованная Сторона до обращения в суд направляет другой Стороне письменную претензию в соответствии с предметом спора. При ведении Сторонами претензионной работы срок рассмотрения претензии и предоставление ответа составляет 15 (пятнадцать) дней со дня ее получения». Согласно п. 11 ч. 2 ст. 16. Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон №2300-1) недопустимым условиям договора, ущемляющим права потребителя, относятся условия, которые устанавливают обязательный досудебный порядок рассмотрения споров, если такой порядок не предусмотрен законом. Вместе c тем обязательный досудебный порядок урегулирования споров между застройщиком и участниками долевого строительства не предусмотрен Федеральным законом № 214-ФЗ. B связи c этим п. 12.2 проекта договора противоречит ч. 2 ст. 17 Закона № 2300-1. 11. В соответствии с п. 13.2 проекта договора: «Односторонний отказ Сторон от исполнения настоящего Договора возможен только в случае и в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Договор считается расторгнутым со дня направления другой стороне уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора, в соответствии с п. 14.1.1». На основании ч. 4 ст. 9 Федерального закона № 214-ФЗ в случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения договора договор считается расторгнутым со дня направления другой стороне уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора. Указанное уведомление должно быть направлено по почте заказным письмом с описью вложения. Таким образом необходимо направить уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора. Кроме того, указанный застройщиком в проекте договора участия в долевом строительстве п. 14.1.1 отсутствует. 12. В соответствии с п. 14.5 проекта договора: «Уведомление со стороны Застройщика, за исключением уведомлений, направляемых согласно п.» В указанном пункте отсутствует пункт проекта договора на который дает ссылку застройщик. 13. В соответствии с п. 14.6 проекта договора: «14.1.1. – 14.1.2. настоящего Договора, считается надлежащим в случае его публикации в средствах массовой информации и (или) размещения в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования, в том числе на сайте Застройщика». Указанные застройщиком в проекте договора участия в долевом строительстве п. 14.1.1 – 14.1.2 отсутствуют. Кроме того, Федеральным законом № 214-ФЗ не предусмотрены публикации в средствах массовой информации и (или) размещения в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования, в том числе на сайте Застройщика информации о расторжении договоров участия в долевом строительстве.